13-14 октября 2021г. АНРИ-Медиа провели VI Юридическую конференцию в Воронеже. По ее результатам мы подготовили для вас выжимку по актуальным разъяснениям ФАС. Нужно заметить, что за два прошедших года в Законе о рекламе ничего глобального и экстраординарно нового не произошло, однако тем не менее некоторые вопросы часто вызывают сомнения, и мы предлагаем еще раз пройтись по разъяснениям.
Лицензия.
Закон: Указывать лицензию НЕ НУЖНО. Это требование было отменено с 2006 года.
Но! Одно единственное требование, которое вы как рекламораспространитель должны выполнить – это ПРОВЕРИТЬ НАЛИЧИЕ ЛИЦЕНЗИИ. Если вы рекламируете лицензируемый вид деятельности без лицензии, это нарушение закона.
Комментарий юриста: Соответственно, вы должны знать, КАКИЕ ВИДЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЛИЦЕНЗИРУЮТСЯ.
Вопрос: Рекламодатель не дает проверить лицензию, что делать?
Ответ: Ссылайтесь на ст. 13 Федерального закона «О рекламе»: Рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям указанного Федерального закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации.
Комментарий юриста: Чаще всего желание рекламировать что-то при отсутствии лицензии появляется у косметологических клиник и медицинских учреждений именно этой направленности («медицинских» не в классическом понимании этого слова). Вопрос решается просто: вы не рекламируете те виды услуг, которые требуют наличия лицензии. Без лицензии можно рекламировать, допустим, косметологию, парикмахерские услуги.
Медицинские изделия, для использования которых требуется специальная подготовка – как определить?
Комментарий юриста: Считается, что если рекламируется непосредственно само изделие/аппарат, которое будет использоваться человеком дома, то это реклама медицинского изделия. Если рекламируется клиника, в которой с помощью этого изделия оказывается услуга, это реклама медицинской услуги с использованием этого изделия, а не реклама изделия отдельно.
Вопрос: Я боюсь, что рассказ о технике, которую приобрело то или иное медицинское учреждение, может быть отнесен к рекламе медицинских изделий. Что делать?
Ответ: Смещайте акцент на оказании УСЛУГИ с использованием этой техники, а не на самой технике/аппарате.
Вопрос: Как проверить, можно ли использовать медицинское изделие самостоятельно в домашних условиях или же только со специалистом?
Ответ: Если вы не понимаете, какое это изделие, есть орган, в который вы можете направить свой запрос - Министерство здравоохранения РФ. Также вы можете обратиться в Федеральный ФАС.
Вопрос: К чему отнести изделие, которое специалист подбирает вам для дальнейшего использования – например, слуховой аппарат?
Ответ: Считается, что это медицинское изделие, которое может использоваться самостоятельно.
Предупредительные пометки
Закон: Из 3-х предупредительных пометок в медицинской рекламе теперь можно использовать только одну – не нужно указывать все три.
Пометки:
- необходима консультация специалиста
- имеются противопоказания
- ознакомьтесь с инструкцией
Площадь пометки.
ФАС: Считать площадь пометки следует по ТЕКСТУ надписи. Площадью пометки считается НЕ вся площадь плашки, выделяющей пометку, а именно текст. Не менее 5%, если речь идет о медицинской рекламе, и именно текста.
Вопрос: А как быть с пометками о медицинской рекламе в соцсетях и интернете в целом?
Ответ: К соцсетям, если мы говорим о медицинской рекламе, требование то же – пометка нужна. Но там бывает сложно реализовать размерность.
Вопрос: И что тогда делать с размерами медицинских пометок в соцсетях и интернете?
ФАС: Для нас это вопрос будущего.
Комментарий юриста: В идеале стремитесь к нужному размеру. Соблюдайте требование закона в той мере, в какой вы это можете сделать технически. Пока неизвестно о случаях привлечения к ответственности за неправильную размерность пометки в интернете.
Вопрос: Нужно ли ставить пометку «Реклама» в соцсетях и интернете целом?
Ответ: По этому поводу есть устоявшаяся точка зрения, что не надо. В законе нет четкой информации про необходимость пометки «Реклама» в сетевых изданиях (есть про наружную рекламу, печатные издания, теле, радио), и привлечь к ответственности за ее отсутствие не могут, т.к. пока нет правовой базы. Однако это не исключает обязанность ставить прочие пометки, такие как медицинская реклама, БАДы, требования к финансовой рекламе и т.д.
ФАС: От того, насколько человек владеет иностранным языком, зависит его понимание использования иностранных слов в рекламе.
ФАС: Неологизмы* не запрещены.
Закон «О рекламе» Часть 11 статья 5: При производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства РФ, в том числе требования гражданского законодательства, законодательства о государственном языке РФ.
ФАС: ФАС это не контролирует, дела не возбуждает.
Закон «О рекламе» Часть 7 статья 5: Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
ФАС: Реклама, в которой часть информации о товаре выполнена на иностранном языке без соответствующего перевода, может вводить потребителей рекламы в заблуждение.
Закон «О рекламе» Пункт 1 части 5 статьи 5: В рекламе не допускается использование иностранных слов и выражений, которые могут привести к искажению смысла информации.
ФАС: Отсутствие перевода слова или фразы с иностранного языка может привести к искажению смысла информации для потребителя.
Комментарий юриста: По факту ФАС привлекает к ответственности только если использование иностранных слов слов искажает информацию. Поэтому при принятии решения о необходимости перевода иностранных слов или выражений задайте себе вопрос: «Если вы не переведете, получит или недополучит ваш потребитель какую-то существенную информацию?»
Единственное исключение — это, наверное, слоганы. Обычно их рекомендуют переводить, так как это концепция, с которой производитель выходит на рынок. А никакие названия (кафе, торговые наименования) переводить не нужно.
*Неологизм - слово, значение слова или словосочетание, недавно появившееся в языке (новообразованное, отсутствовавшее ранее). Например, хайп или фейк-ньюс.
ФАС: В рекламе долевого строительства должно быть указано:
- Адрес сайта единой информационной системы жилищного строительства в интернете, на котором осуществляется размещение проектной декларации. Теперь это единый сайт - https://наш.дом.рф/
- Фирменное наименование (наименование) застройщика либо указанное в проектной декларации индивидуализирующее застройщика коммерческое обозначение.
- Кроме того, Закон допускает (но не обязывает) размещать в рекламе наименование объекта строительства —коммерческое обозначение, индивидуализирующее объект (группу объектов) капитального строительства или наименование жилого комплекса, в случае строительства многоквартирных домов.
ФАС: Отсутствие непосредственно в рекламе долевого строительства сведений о месте размещения проектной декларации или представление данных сведений в виде гиперссылки, но без указания, что переход по данной гиперссылке позволяет получить требуемую информацию, может рассматриваться как нарушение части 7 статьи 28 Федерального закона «О рекламе».
Комментарий юриста: То есть если вы в рекламе напишете просто https://наш.дом.рф/ и не укажете, что там можно найти проектную декларацию, это нарушение. Говоря простым языком, вам нужно обязательно сказать потребителю, что на этом сайте МОЖНО НАЙТИ ПРОЕКТНУЮ ДЕКЛАРАЦИЮ.
ФАС: Запрещено распространять рекламу долевого строительства в случае:
1. Отсутствия разрешения на строительство соответствующего объекта недвижимости;
2. Отсутствия государственной регистрации права собственности или права аренды, субаренды на земельный участок, на котором осуществляется строительство соответствующего объекта недвижимости;
3. Отсутствия соответствующего заключения о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным Законом № 214-ФЗ (в случае, если получение такого заключения предусмотрено этим законом).
Закон: Не допускается реклама табака, табачной продукции, табачных изделий, никотиносодержащей продукции, курительных принадлежностей, в том числе трубок, сигаретной бумаги, зажигалок, а также устройств для потребления никотиносодержащей проМОЖНдукции, кальянов.
Вопрос: Будет ли запрещена реклама заведений, где можно покурить кальян?
Ответ: Позиция та же, как и с алкоголем: реклама производителей и продавцов алкоголя является рекламой алкоголя. То же самое касается кальянов: запрещено не просто прорекламировать конкретный кальян, который вы можете купить, но запрещено и рекламировать заведение кальянного типа, а также тех, кто продает кальян.
Что добавилось? Теперь также запрещено рекламировать и УСТРОЙСТВА для потребления никотиносодержащей продукции.
Устройства для потребления никотинсодержащей продукции - электронные или иные приборы, которые используются для получения никотинсодержащего аэрозоля, пара, вдыхаемых потребителем, в том числе электронные системы доставки никотина и устройства для нагревания табака (за исключением медицинских изделий и лекарственных средств, зарегистрированных в соответствии с законодательством РФ).
Запрещены к рекламированию!
- различные модификации устройств, используемых в качестве «электронных сигарет» для доставки никотина или нагревания табака;
- различные наполнители для электронных систем доставки никотина или нагревания табака, например, стики, жидкости, картриджи.
Демонстрация сцен потребления не только табака, но и никотиносодержащей продукции также не допускается. Ответственность несет рекламодатель.
Комментарий юриста: Здесь к НКО можно отнести школы и медицинские учреждения, у которых некоммерческий фонд.
ФАС: Будет рекламой, если вы даете информацию, направленную на привлечение внимания к предпринимательской деятельности НКО.
Комментарий юриста: НКО вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в уставных целях. Допустим, в Поликлинике консультируют бесплатно, но за вызов врача надо заплатить. Если вы привлекаете внимание именно к платным услугам, это реклама.
ФАС: Будет рекламой привлечение внимания к НКО в целом без конкретизации ее деятельности при условии, что эта НКО осуществляет, в том числе, предпринимательскую деятельность.
Комментарий юриста: Т.е. если вы рекламируете учреждение как таковое, например, Поликлиника №.. и не указываете, что они конкретно делают, а только указываете, что у них современное оборудование, квалифицированные врачи и т.п., то есть рекламируете именно деятельность, а не конкретную услугу, но при этом вы точно знаете, что они ведут предпринимательскую деятельность и оказывают платные услуги, это будет реклама учреждения.
ФАС: Не будет рекламой, если информация направлена на привлечение внимания к деятельности НКО, не являющейся предпринимательской.
Комментарий юриста: То есть если вы не целиком рекламируете это заведение, Поликлиника №.., а рассказываете, что там есть бесплатная диспансеризация.